清史稿 志一百十八

○刑法二

明律渊源唐代，以笞、杖、徒、流、死为五刑。

自笞一十至五十，为笞刑五。

自杖六十至一百，为杖刑五。

徒自杖六十徒一年起，每等加杖十，刑期半年，至杖一百徒三年，为徒五等。

流以二千里、二千五百里、三千里为三等，而皆加杖一百。

死刑二：曰斩，曰绞。

此正刑也。

其律例内之杂犯、斩绞、迁徙、充军、枷号、刺字、论赎、凌迟、枭首、戮尸等刑，或取诸前代，或明所自创，要皆非刑之正。

清太祖、太宗之治辽东，刑制尚简，重则斩，轻则鞭扑而已。

迨世祖入关，沿袭明制，初颁刑律，笞、杖以五折十，注入本刑各条。

康熙朝现行则例改为四折除零。

雍正三年之律，乃依例各于本律注明板数。

徒、流加杖，亦至配所照数折责。

盖恐扑责过多，致伤生命，法外之仁也。

文武官犯笞、杖，则分别公私，代以罚俸、降级、降调，至革职而止。

徒者，奴也，盖奴辱之。

明发盐场铁冶煎盐炒铁，清则发本省驿递。

其无驿县，分拨各衙门充水火夫各项杂役，限满释放。

流犯，初制由各县解交巡抚衙门，按照里数，酌发各处荒芜及濒海州县。

嗣以各省分拨失均，不免趋避拣择。

干隆八年，刑部始纂辑三流道里表，将某省某府属流犯，应流二千里者发何省何府属安置，应流二千五百里者发何省何府属安置，应流三千里者发何省何府属安置，按计程途，限定地址，逐省逐府，分别开载。

嗣于四十九年及嘉庆六年两次修订。

然第于州县之增并，道里之参差，略有修改，而大体不易。

律称："犯流妻妾从之，父祖子孙欲随者听。"

干隆二十四年，将佥妻之例停止。

其军、流、遣犯情原随带家属者，不得官为资送，律成虚设矣。

斩、绞，同是死刑。

然自汉以来，有秋后决囚之制。

唐律除犯恶逆以上及奴婢、部曲杀主者，从立春至秋分不得奏决死刑。

明弘治十年奏定真犯死罪决不待时者，凌迟十二条，斩三十七条，绞十二条；真犯死罪秋后处决者，斩一百条，绞八十六条。

顺治初定律，乃于各条内分晰注明，凡律不注监候者，皆立决也；凡例不言立决者，皆监候也。

自此京、外死罪多决于秋，朝审遂为一代之大典。

杂犯斩、绞准徒五年与杂犯三流总徒四年，大都创自有明。

清律于官吏受赃，枉法不枉法，满贯俱改为实绞，余多仍之。

名实混淆，殊形轇轕。

迁徙原于唐之杀人移乡，而定罪则异。

律文沿用数条，然皆改为比流减半、徒二年，并不徙诸千里之外。

惟条例于土蛮、瑶、僮、苗人仇杀劫掳及改土为流之土司有犯，将家口实行迁徙。

然各有定地，亦不限千里也。

明之充军，义主实边，不尽与流刑相比附。

清初裁撤边卫，而仍沿充军之名。

后遂以附近、近边、边远、极边、烟瘴为五军，且于满流以上，为节级加等之用。

附近二千里，近边二千五百里，边远三千里，极边、烟瘴俱四千里。

在京兵部定地，在外巡抚定地。

雍正三年之律，第于十五布政司应发省分约略编定。

干隆三十七年，兵部根据邦政纪略，辑为五军道里表，凡发配者，视表所列。

然名为充军，至配并不入营差操，第于每月朔望检点，实与流犯无异。

而满流加附近、近边道里，反由远而近，司谳者每苦其纷歧，而又有发遣名目。

初第发尚阳堡、宁古塔，或乌喇地方安插，后并发齐齐哈尔、黑龙江、三姓、喀尔喀、科布多，或各省驻防为奴。

干隆年间，新疆开辟，例又有发往伊犁、乌鲁木齐、巴里坤各回城分别为奴种地者。

咸、同之际，新疆道梗，又复改发内地充军。

其制屡经变易，然军遣止及其身。

苟情节稍轻，尚得更赦放还。

以视明之永远军戍，数世后犹句及本籍子孙者，大有间也。

若文武职官犯徒以上，轻则军台效力，重则新疆当差。

成案相沿，遂为定例。

此又军遣中之歧出者焉。

枷杻，本以羁狱囚。

明代问刑条例，于本罪外或加以枷号，示戮辱也。

清律犯罪免发遣条："凡旗人犯罪，笞、杖各照数鞭责，军、流、徒免发遣，分别枷号。 徒一年者，枷号二十日，每等递加五日。 流二千里者，枷号五十日，每等亦递加五日。 充军附近者，枷号七十日，近边、沿海、边外者八十日，极边、烟瘴者九十日。"

原立法之意，亦以旗人生则入档，壮则充兵，巩卫本根，未便离远，有犯徒、流等罪，直以枷号代刑，强榦之义则然。

然犯系寡廉鲜耻，则销除旗档，一律实发，不姑息也。

若窃盗再犯加枷，初犯再犯计次加枷，犯奸加枷，赌博加枷，逃军逃流加枷，暨一切败检逾闲、不顾行止者酌量加枷，则初无旗、民之别。

康熙八年，部议囚禁人犯止用细链，不用长枷，而枷号遂专为行刑之用。

其数初不过一月、二月、三月，后竟有论年或永远枷号者。

始制重者七十，轻者六十斤。

干隆五年，改定应枷人犯俱重二十五斤，然例尚有用百斤重枷者。

嘉庆以降，重枷断用三十五斤，而于四川、陕西、湖北、河南、山东、安徽、广东等省匪徒，又有系带铁杆石礅之例，亦一时创刑也。

刺字，古肉刑之一，律第严于贼盗。

乃其后条例滋多，刺缘坐，刺凶犯，刺逃军、逃流，刺外遣、改遣、改发。

有刺事由者，有刺地方者，并有分刺满、汉文字者。

初刺右臂，次刺左臂，次刺右面、左面。

大抵律多刺臂，例多刺面。

若窃盗责充警迹，二三年无过，或缉获强盗二名以上、窃盗三名以上，例又准其起除刺字，复为良民。

盖恶恶虽严，而亦未尝不予以自新之路焉。

赎刑有三：一曰纳赎，无力照律决配，有力照例纳赎。

二曰收赎，老幼废疾、天文生及妇人折杖，照律收赎。

三曰赎罪，官员正妻及例难的决，并妇人有力者，照例赎罪。

收赎名曰律赎，原本唐律收赎。

赎罪名为例赎，则明代所创行。

顺治修律，五刑不列赎银数目。

雍正三年，始将明律赎图内应赎银数斟酌修改，定为纳赎诸例图。

然自康熙现行例定有承问官滥准纳赎交部议处之条，而前明纳赎及赎罪诸旧例又节经删改，故律赎俱照旧援用，而例赎则多成具文。

其捐赎一项，顺治十八年，有官员犯流徒籍没认工赎罪例；康熙二十九年，有死罪现监人犯输米边口赎罪例；三十年，有军流人犯捐赎例；三十四年，有通仓运米捐赎例；三十九年，有永定河工捐赎例；六十年，有河工捐赎例。

然皆事竣停止，其历朝沿用者，惟雍正十二年户部会同刑部奏准预筹运粮事例，不论旗、民，罪应斩、绞，非常赦所不原者，三品以上官照西安驼捐例捐运粮银一万二千两，四品官照营田例捐运粮银五千两，五、六品官照营田例捐银四千两，七品以下、进士、举人二千五百两，贡、监生二千两，平人一千二百两，军、流各减十分之四，徒以下各减十分之六，俱准免罪。

西安驼捐，行自雍正元年，营田例则五年所定也。

干隆十七年，西安布政使张若震奏请另定捐赎笞、杖银数。

经部议，预筹运粮事例，杖、笞与徒罪不分轻重，一例捐赎，究未允协。

除犯枷号、杖责者照徒罪捐赎外，酌拟分杖为一等，笞为一等。

其数，杖视徒递减，笞视杖递减。

二十三年，谕将斩、绞缓决各犯纳赎之例永行停止。

遇有恩赦减等时，其惮于远行者，再准收赎。

而赎鍰则仍视原拟罪名，不得照减等之罪。

著为令。

嗣后官员赎罪者，俱照运粮事例核夺。

刑部别设赎罪处，专司其事。

此又律赎、例赎而外，别自为制者矣。

凌迟，用之十恶中不道以上诸重罪，号为极刑。

枭首，则强盗居多。

戮尸，所以待恶逆及强盗应枭诸犯之监故者。

凡此诸刑，类皆承用明律，略有通变，行之二百余年。

至过误杀之赔人，窃盗之割脚筋，重辟减等之贯耳鼻，强盗、贪官及窝逃之籍家产，或沿自盛京定例，或顺治朝偶行之峻令，不久革除，非所论也。

自光绪变法，二十八年，山西巡抚赵尔巽奏请各省通设罪犯习艺所。

经刑部议准，徒犯毋庸发配，按照年限，于本地收所习艺。

军、流为常赦所不原者，照定例发配，到配一律收所习艺。

流二千里限工作六年，二千五百里八年，三千里者十年。

遣军照满流年限计算，限满释放，听其自谋生计，并准在配所入籍为民。

若为常赦所得原者，无论军、流，俱无庸发配，即在本省收所习艺。

工作年限，亦照前科算。

自此五徒并不发配，即军、流之发配者，数亦锐减矣。

二十九年，刑部奏准删除充军名目，将附近、近边，边远并入三流，极边及烟瘴改为安置，仍与当差并行。

自此五军第留其二，而刑名亦改变矣。

三十年，刘坤一、张之洞会奏变法第二摺内，有恤刑狱九条。

其省刑责条内，经法律馆议准，笞、杖等罪，仿照外国罚金之法，改为罚银。

凡律例内笞刑五，以五钱为一等，至笞五十罚银二两五钱，杖六十者改为罚五两。

每一等加二两五钱，以次递加，至杖一百改为罚十五两而止。

如无力完纳，折为作工。

应罚一两，折作工四日，以次递加，至十五两折作工六十日而止。

然窃盗未便罚金，议将犯窃应拟笞罪者，改科工作一月；杖六十者，改科工作两月；杖七十至一百，每等递加两月。

又附片请将军、流、徒加杖概予宽免，无庸决责。

自此而笞、杖二刑废弃矣。

三十一年，修订法律大臣沈家本等奏请删除重法数端，略称："见行律例款目极繁，而最重之法，亟应先议删除者，约有三事：一曰凌迟、枭首、戮尸。 凌迟之刑，唐以前无此名目。 辽史刑法志始列入正刑之内。 宋自熙宁以后，渐亦沿用。 元、明至今，相仍未改。 枭首在秦、汉时惟用诸夷族之诛，六朝梁、陈、齐、周诸律，始于斩之外别立枭名。 自隋迄元，复弃而不用。 今之斩枭，仍明制也。 戮尸一事，惟秦时成蟜军反，其军吏皆斩戮尸，见于始皇本纪。 此外历代刑制，俱无此法。 明自万历十六年，定有戮尸条例，专指谋杀祖父母、父母而言。 国朝因之，后更推及于强盗。 凡此酷重之刑，固所以惩戒凶恶。 第刑至于斩，身首分离，已为至惨。 若命在顷忽，菹醢必令备尝，气久消亡，刀锯犹难幸免，揆诸仁人之心，当必惨然不乐。 谓将以惩本犯，而被刑者魂魄何知；谓将以警戒众人，而习见习闻，转感召其残忍之性，实非圣世所宜遵。 请将凌迟、枭首、戮尸三项，一概删除，死罪至斩决而止。 凡律例内凌迟、斩枭各条，俱改斩决。 斩决而下，依次递减。 一曰缘坐。 缘坐之制，起于秦之参夷及收司连坐法。 汉高后除三族令，文帝除收孥相坐律，当时以为盛德。 惜夷族之诛，犹间用之。 晋以下仍有家属从坐之法，唐律惟反叛、恶逆、不道，律有缘坐，他无有也。 今律则奸党、交结近侍诸项俱缘坐矣，反狱、邪教诸项亦缘坐矣。 一案株连，动辄数十人。 夫以一人之故而波及全家，以无罪之人而科以重罪，汉文帝以为不正之法反害于民，北魏崔挺尝曰‘一人有罪，延及阖门，则司马牛受桓魋之罚，柳下惠膺盗跖之诛，不亦哀哉’，其言皆笃论也。 今世各国，皆主持刑罚止及一身之义，与‘罪人不孥’之古训实相符合。 请将律内缘坐各条，除知情者仍坐罪外，其不知情者悉予宽免。 余条有科及家属者准此。 一曰刺字。 刺字乃古墨刑，汉之黥也。 文帝废肉刑而黥亦废，魏、晋、六朝虽有逃奴劫盗之刺，旋行旋废。 隋、唐皆无此法。 至石晋天福间，始创刺配之制，相沿至今。 其初不过窃盗逃人，其后日加烦密。 在立法之意，原欲使莠民知耻，庶几悔过而迁善。 讵知习于为非者，適予以标识，助其凶横。 而偶罹法网者，则黥刺一膺，终身僇辱。 夫肉刑久废，而此法独存，汉文所谓刻肌肤痛而不德者，未能收弼教之益，而徒留此不德之名，岂仁政所宜出此。 拟请将刺字款目，概行删除。 凡窃盗皆令收所习艺，按罪名轻重，定以年限，俾一技能娴，得以餬口，自少再犯、三犯之人。 一切递解人犯，严令地方官佥差押解，果能实力奉行，逃亡者自少也。"

奏上，谕令凌迟、枭首、戮尸三项永远删除。

所有现行律例内凌迟、斩枭各条，俱改为斩决；其斩决各条，俱改为绞决；绞决各条，俱改为绞监候，入于秋审情实；斩监候各条，俱改为绞监候，与绞候人犯仍入于秋审，分别实缓。

至缘坐各条，除知情者仍治罪外，余悉宽免。

其刺字等项，亦概行革除。

旨下，中外称颂焉。

三十二年，法律馆奏准将戏杀、误杀、擅杀虚拟死罪各案，分别减为徒、流。

自此而死刑亦多轻减矣。

又是年法律馆以妇女收赎，银数太微，不足以资警戒，议准妇女犯笞、杖，照新章罚金。

徒、流、军、遣，除不孝及奸、盗、诈伪旧例应实发者，改留本地习艺所工作，以十年为限，余俱准其赎罪。

徒一年折银二十两，每五两为一等，五徒准此递加。

由徒入流，每一等加十两，三流准此递加。

遣、军照满流科断。

如无力完缴，将应罚之数，照新章按银数折算时日，改习工艺。

其犯该枷号，不论日数多寡，俱酌加五两，以示区别。

自此而收赎银数亦稍变矣。

故宣统二年颁布之现行刑律，第将近数年奏定之章程采获修入，于是刑制遂大有变更。

其五刑之目，首罚刑十，以代旧律之笞、杖。

一等罚，罚银五钱，至十等罚，为银十五两，据法律馆议覆恤刑狱之奏也。

次徒刑五，年限仍旧律。

次流刑三，道里仍旧律，然均不加杖，以法律馆业经附片奏删也。

次遣刑二：曰极边足四千里及烟瘴地方安置，曰新疆当差。

以闰刑加入正刑，承用者广，不得不别自为制也。

次死刑二：曰绞，曰斩。

时虽有死刑唯一之议，以旧制显分等差，且凌迟、枭首等项甫经议减，不敢径行废斩也。

徒、流虽仍旧律，然为制不同。

按照习艺章程，五徒依限收入本地习艺所习艺；流、遣毋论发配与否，俱应工作。

故于徒五等注明按限工作，流二千里注工作六年，二千五百里注工作八年，三千里注工作十年，遣刑俱注工作十二年。

收赎则根据妇女赎罪新章酌减银数，改为通例。

罚刑照应罚之数折半收赎，徒一年赎银十两，每等加银二两五钱，至徒三年收赎银二十两。

流刑每等加银五两，至三千里赎银三十五两。

遣刑与满流同科。

绞、斩则收赎银四十两。

亦分注于各刑条下。

然非例应收赎者，不得滥及也。

捐赎，据光绪二十九年刑部奏准照运粮事例，减半银数，另辑为例。

其笞、杖虽不入正刑，仍留竹板，以备刑讯之用。

外此各刑具，尽行废除，枷号亦一概芟削，刑制较为径省矣。

惟就地正法一项，始自咸丰三年。

时各省军兴，地方大吏，遇土匪窃发，往往先行正法，然后奏闻。

嗣军务敉平，疆吏乐其便己，相沿不改。

光绪七八年间，御史胡隆洵、陈启泰等屡以为言。

刑部声请饬下各省，体察情形，仍照旧例解勘，分别题奏。

嗣各督抚俱覆称地方不靖，碍难规复旧制。

刑部不得已，乃酌量加以限制，如实系土匪、马贼、游勇、会匪，方准先行正法，寻常强盗，不得滥引。

自此章程行，沿及国变，而就地正法之制，讫未之能革。